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劉國梁律師解讀慈善法系列之十一——非營利的慈善組織可以設(shè)立營利公司嗎?
Time：2019.10.11 Author：北京市中銀（深圳）律師事務(wù)所 劉國梁
《慈善法》第八條規(guī)定，慈善組織是指依法成立、符合本法規(guī)定，以面向社會(huì)開展慈善活動(dòng)為宗旨的非營利性組織。公司則是指一般以營利為目的，從事商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)或某些目的而成立的組織。根據(jù)現(xiàn)行公司法，公司主要形式為有限責(zé)任公司和股份有限公司。一個(gè)是非營利性的慈善組織，另一個(gè)是一般以營利為目的商業(yè)公司，兩者似乎是南轅北轍，道不同不足以為謀。
不過，馬云在一公益大會(huì)中曾說過這樣一句話，采用公益的心態(tài)加上商業(yè)的手法是做成事情的最有效方法。如此看來，慈善組織與商業(yè)公司還是難解難分。事實(shí)上，很多公司不僅積極參與、支持慈善事業(yè)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，而且由公司直接發(fā)起設(shè)立的慈善組織也為數(shù)不少。既然營利性公司可以設(shè)立非營利性的慈善組織，那么反過來非營利慈善組織是否可以設(shè)立營利性公司呢? 這個(gè)問題聽起來似乎有點(diǎn)繞，不過非營利慈善組織與營利性公司的區(qū)別不在于是否能營利，而在于慈善組織不能以營利為目的。慈善組織可以有營利，但營利不能分配且應(yīng)當(dāng)投入到符合該慈善組織章程目的的活動(dòng)中。我們知道，慈善組織可以采用社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)作為其組織形態(tài)，我們先以社會(huì)團(tuán)體為例展開分析。
根據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》，社會(huì)團(tuán)體是非營利性社會(huì)組織，其中第四條明確規(guī)定社會(huì)團(tuán)體不得從事營利性經(jīng)營活動(dòng)。公司是從事營利性經(jīng)營活動(dòng)，該條款乍一看似乎是對(duì)社會(huì)團(tuán)體有所限制。但仔細(xì)分析，《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第四條其實(shí)并不是限制設(shè)立公司，其禁止的是以社會(huì)團(tuán)體名義進(jìn)行營利為目的的活動(dòng)。也就是說，從事營利經(jīng)營活動(dòng)是需要市場監(jiān)管部門允許的，社會(huì)團(tuán)體并不是市場合格的經(jīng)營主體，其不能直接參與營利性經(jīng)營活動(dòng)。但是社會(huì)團(tuán)體設(shè)立公司，根據(jù)公司法該公司從事營利性經(jīng)營活動(dòng)是不受限制的。這一點(diǎn)，我們?cè)凇睹裾?、國家工商行政管理局關(guān)于社會(huì)團(tuán)體開展經(jīng)營活動(dòng)有關(guān)問題的通知》中可以得到印證。該通知明確規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體開展經(jīng)營活動(dòng)，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，但不得以社會(huì)團(tuán)體自身的名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。社會(huì)團(tuán)體從事經(jīng)營活動(dòng)，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊(cè)，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。另外，在《民政部關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)組織反腐倡廉工作的意見》及之前的《關(guān)于規(guī)范社會(huì)團(tuán)體開展合作活動(dòng)若干問題的規(guī)定》中，民政部也對(duì)社會(huì)組織參與商業(yè)行為進(jìn)行專門的要求。如社會(huì)團(tuán)體興辦的經(jīng)濟(jì)性實(shí)體經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)與其章程規(guī)定的宗旨和業(yè)務(wù)范圍相適應(yīng)，社會(huì)團(tuán)體在資產(chǎn)、機(jī)構(gòu)、人員等方面應(yīng)當(dāng)與所舉辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體分開等等。由此看來，非營利的慈善組織是設(shè)立營利性公司是完全有法律依據(jù)的。
事實(shí)上，慈善組織的費(fèi)用如果僅僅依靠會(huì)費(fèi)、捐贈(zèng)顯然是不夠的。興辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體，在核準(zhǔn)的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)開展業(yè)務(wù)取得收入，也是慈善組織活動(dòng)費(fèi)用的重要補(bǔ)充渠道。允許慈善組織設(shè)立公司，可以賦予慈善組織造血功能促使其更加健康發(fā)展。當(dāng)然，慈善組織設(shè)立公司也不能率性而為，應(yīng)當(dāng)確保慈善財(cái)產(chǎn)的保值增值，遵循合法、安全、有效的原則。
