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同股同權(quán)系指同一類型的股份應(yīng)當(dāng)享有一樣的權(quán)利，這種同股同權(quán)的形式一般被稱為單層股權(quán)架構(gòu)。同股不同權(quán)系指資本結(jié)構(gòu)中包含兩類或多類不同投票權(quán)的普通股架構(gòu)，又稱雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。2020年11月1日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》第九十九條及2021年3月1日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條，變通《公司法》關(guān)于公司實(shí)行“一股一權(quán)”“同股同權(quán)”制度的規(guī)定，在國(guó)內(nèi)首次確立公司“同股不同權(quán)”制度。

一、2020年11月1日起深圳科技企業(yè)可設(shè)置“同股不同權(quán)”2020年11月1日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》第九十九條規(guī)定：在本市依照《公司法》登記的科技企業(yè)可以設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)，在公司章程中約定表決權(quán)差異安排，在普通股份之外，設(shè)置擁有大于普通股份表決權(quán)數(shù)量的特別表決權(quán)股份。有特別表決權(quán)股份的股東，可以包括公司的創(chuàng)始股東和其他對(duì)公司技術(shù)進(jìn)步、業(yè)務(wù)發(fā)展有重大貢獻(xiàn)并且在公司的后續(xù)發(fā)展中持續(xù)發(fā)揮重要作用的股東，以及上述人員實(shí)際控制的持股主體。設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司，其他方面符合有關(guān)上市規(guī)則的，可以通過(guò)證券交易機(jī)構(gòu)上市交易。深圳市運(yùn)用經(jīng)濟(jì)特區(qū)立法權(quán)，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》變通《公司法》，允許在深注冊(cè)的科技企業(yè)設(shè)置“同股不同權(quán)”，在擴(kuò)大企業(yè)股權(quán)融資渠道同時(shí)保護(hù)其穩(wěn)定發(fā)展，引領(lǐng)了全國(guó)商事制度的重大變革。

二、深圳“同股不同權(quán)”創(chuàng)新制度與《公司法》關(guān)系

01《公司法》第四十二條允許有限公司通過(guò)章程個(gè)性化設(shè)置“同股不同權(quán)”

《公司法》第四十二條明確規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，有限公司可以在公司章程中設(shè)置不按出資比例行使表決權(quán)的“同股不同權(quán)”制度。司法實(shí)踐亦有相關(guān)支持案例。在蕪湖市鏡湖區(qū)人民法院（2019）皖0202民初4801號(hào)一案中，就“關(guān)于原告主張股東會(huì)其表決權(quán)比例問(wèn)題”一節(jié)，法院認(rèn)為：《公司章程》作為公司治理的根本規(guī)則，自制定之日起即對(duì)公司所有股東具有約束力?！豆菊鲁獭返谑鶙l規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；公司章程、股東會(huì)協(xié)議另有規(guī)定的除外”；第十八條第一款規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式、任免執(zhí)行董事、監(jiān)事、公司分紅方案、一千萬(wàn)元以上投資方案的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。執(zhí)行董事在股東會(huì)表決時(shí)行使百分之五十二（52%）的表決權(quán)?！?；現(xiàn)股東之間對(duì)《公司章程》中的上述條款所確定的股東表決權(quán)理解存在爭(zhēng)議。根據(jù)法律的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則確定該條款的真實(shí)意思。本案中，《公司章程》第十六條的內(nèi)容與《公司法》第四十二條規(guī)定一致。顯然，在有限責(zé)任公司中，股東按照出資比例行使表決權(quán)是法定意義下的常態(tài)，但是，后面的“但書”更體現(xiàn)了公司自治的精神，即《公司法》允許有限責(zé)任公司章程對(duì)此作出不同的規(guī)定，如經(jīng)股東們一致同意的話，股東之間完全可以通過(guò)公司章程的條款設(shè)置在表決權(quán)上實(shí)現(xiàn)“同股不同權(quán)”，而且章程規(guī)定優(yōu)先于法定，這一點(diǎn)正是有限責(zé)任公司人合性和股東意思自治的充分體現(xiàn)。

02《公司法》第一百零三條、第一百二十六條規(guī)定股份公司應(yīng)當(dāng)“同股同權(quán)”，僅部分上市公司可依據(jù)《公司法》第一百三十一條作出例外規(guī)定

《公司法》第一百零三條規(guī)定：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。第一百二十六條規(guī)定：股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額。第一百三十一條規(guī)定：國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。

03深圳市人大常委會(huì)法工委解讀《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》第九十九條

深圳市人大常委會(huì)法工委認(rèn)為：大多數(shù)科技企業(yè)創(chuàng)業(yè)時(shí)缺少資金支持，注冊(cè)資本比較小，隨著企業(yè)的不斷發(fā)展，往往需要經(jīng)歷多輪股權(quán)融資，導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)始股東以及其他對(duì)公司科技創(chuàng)新有重大影響的股東的持股比例不斷被稀釋，繼而逐漸失去其對(duì)公司的控制權(quán)，不利于公司的進(jìn)一步技術(shù)更新和長(zhǎng)期發(fā)展。對(duì)此，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》借鑒美國(guó)、香港等發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)以及我國(guó)科創(chuàng)板的做法，變通了國(guó)家《公司法》關(guān)于公司實(shí)行“一股一權(quán)”“同股同權(quán)”制度的規(guī)定，在國(guó)內(nèi)立法中首次確立公司“同股不同權(quán)”制度，并允許設(shè)置特別表決權(quán)的公司通過(guò)證券交易機(jī)構(gòu)上市交易，從而保證科技企業(yè)原始股東以及其他對(duì)公司科技創(chuàng)新有重大影響的股東，在公司進(jìn)行多次股權(quán)融資后，仍可以以較小的持股比例對(duì)公司享有控制權(quán)?！巴刹煌瑱?quán)”制度的確立，有利于保護(hù)公司創(chuàng)始股東權(quán)益，激發(fā)引進(jìn)資本積極性，吸引全球創(chuàng)新人才來(lái)深創(chuàng)業(yè)，對(duì)深圳的科技創(chuàng)新具有重要意義。

三、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條并非賦權(quán)條款，“深圳所有類型公司均可設(shè)置同股不同權(quán)”系錯(cuò)誤解讀2021年3月1日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條規(guī)定：商事主體備案包括下列事項(xiàng)：（一）章程或者協(xié)議；（二）經(jīng)營(yíng)范圍；（三）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；（四）商事登記管理聯(lián)系人。商事登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)前款規(guī)定，按照商事主體類型，分別規(guī)定各類商事主體備案事項(xiàng)的具體內(nèi)容。公司依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在章程中明確表決權(quán)差異安排。該條規(guī)定曾被各大新聞媒體錯(cuò)誤解讀為“《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》將同股不同權(quán)擴(kuò)大至深圳注冊(cè)的所有公司”。

對(duì)此，官方解釋為：《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條新修訂內(nèi)容是為了對(duì)接此前發(fā)布的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》，可設(shè)置同股不同權(quán)的企業(yè)類型并沒(méi)有擴(kuò)大。據(jù)此，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條新增的內(nèi)容并非賦權(quán)條款，而是對(duì)2020年11月1日施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》第九十九條有關(guān)科技企業(yè)表決權(quán)差異安排如何在公司章程和商事登記中落地的一種呼應(yīng)，不能錯(cuò)誤理解為“深圳地區(qū)所有類型公司均可設(shè)置同股不同權(quán)”。

四、“同股不同權(quán)”制度之優(yōu)勢(shì)與不足《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》在國(guó)內(nèi)立法中首次確立非上市公司“同股不同權(quán)”制度，同股不同權(quán)的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)是保障公司創(chuàng)始人及其管理層股東在公司上市后仍能保留公司控制權(quán)的制度，該制度有效解決了融資和保持控制權(quán)之間的矛盾，防止惡意收購(gòu)，但代理成本可能增加、監(jiān)督機(jī)制可能失效、信息披露可能不及時(shí)不完善、公司資產(chǎn)可能被非法轉(zhuǎn)移或侵占，且不少專家認(rèn)為：雖然《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》第九十九條規(guī)定“在深圳注冊(cè)的科技企業(yè)可以設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)”，但“科技企業(yè)”并非法律概念，且《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)科技創(chuàng)新條例》也未對(duì)“科技企業(yè)”的定義、類別、準(zhǔn)入門檻作出規(guī)定，比如科技企業(yè)是否包括全部“高新技術(shù)企業(yè)”，科技企業(yè)是否以主管部門審批/備案的名冊(cè)為準(zhǔn)，能否允許注冊(cè)時(shí)“同股同權(quán)”的企業(yè)轉(zhuǎn)為“同股不同權(quán)”，在銜接轉(zhuǎn)化過(guò)程中，如何保障創(chuàng)業(yè)者和投資人的利益？“同股不同權(quán)”制度對(duì)深圳科技創(chuàng)新具有重要作用和意義，期待更完善細(xì)致的法規(guī)政策出臺(tái)。