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前言

基金會設理事會，理事任期由章程規(guī)定，但每屆任期不得超過5年。在當屆理事會任期屆滿前，基金會根據(jù)章程及相關規(guī)定換屆選舉產(chǎn)生新一屆的理（監(jiān))事會，不但可以確保組織有序健康傳承，而且將明顯激發(fā)組織及成員的積極性和創(chuàng)造力！基金會換屆選舉非常重要，但相關規(guī)定并不完備，基金會在首次換屆時難免遇到很多問題。因此，我們有必要根據(jù)法律和民政部門的政策指引，尤其是結合一些社會組織成熟的換屆經(jīng)驗探討基金會如何換屆？

一誰來組織基金會換屆？基金會換屆應遵循“民主、公開、平等、規(guī)范”的原則，按章程規(guī)定屆期進行。民政部《基金會章程示范文本》第十三條規(guī)定，理事會換屆改選時，由業(yè)務主管單位、理事會、主要捐贈人共同提名候選人并組織換屆領導小組，組織全部候選人共同選舉產(chǎn)生新一屆理事。因此，在實務操作過程中，基金會理事會負責基金會換屆的組織領導，負責提出工作計劃，提名候選人、籌備換屆材料、履行選舉程序等工作。當然，基金會換屆屬于法人內部治理范疇，在不違反法律及政策的情況下，基金會可以制定選舉工作方案，設立選舉辦公室和資格審查小組來規(guī)范換屆工作。二候選人名單從哪里產(chǎn)生？如前所述，本屆理事會具體負責換屆工作。理事會可以提名新一屆理事、理事長、副理事長、秘書長候選人，名單報業(yè)務主管單位及/或登記管理機關審查同意后開展選舉程序等工作。對于監(jiān)事，按規(guī)定依照其產(chǎn)生程序變更。監(jiān)事可以由主要捐贈人、業(yè)務主管單位分別選派及/或登記管理機關根據(jù)工作需要選派。

近年來，有些基金會創(chuàng)新制定相關選舉制度吸收符合條件的社會各界人士采用自薦方式參選基金會的理事或監(jiān)事。這些候選人根據(jù)基金會章程或理事、監(jiān)事資格條件和選舉辦法參與換屆選舉。這樣就不局限于理事會、業(yè)務主管單位、主要捐贈人提名，也可以產(chǎn)生候選人。三可以延期或提前換屆嗎？正常情況來說，理事會應當按照章程的規(guī)定及時進行換屆，不得提前或延期換屆。如果未正常換屆，依據(jù)《基金會年度檢查辦法》的規(guī)定，登記機關有權視情節(jié)輕重分別作出年檢基本合格、年檢不合格的結論。未正常換屆的，登記部門可以根據(jù)《基金會管理條例》規(guī)定，對該基金會做出警告、責令停止活動甚至給予撤銷登記的行政處罰。近幾年來，的確有些基金會因受疫情影響無法正常進行換屆選舉。那么對于這種情況，基金會應當如何處理呢？

基金會是否可以延期或提前換屆，基金會管理條例并沒有具體規(guī)定。在這種情況下，我們認為應當從有利于組織正常運轉的角度有條件允許延期換屆。當然，如果基金會的章程或者制度有規(guī)定的，我們按規(guī)定執(zhí)行。除此之外，我們還可以尋求所在地主管部門的政策規(guī)定或相關參照類似指引作為依據(jù)。比如《北京市基金會換屆指引》規(guī)定，理事會一般不得延期換屆。遇有特殊情況需延期換屆的（延期換屆最長不超過1年），經(jīng)理事會表決通過并將書面申請報業(yè)務主管單位同意（直接登記的報登記管理機關同意）后按規(guī)定程序和要求換屆。另外，《深圳市社會團體換屆選舉指引》也有類似規(guī)定“如因特殊情況需提前或延期換屆的，須由理事會表決通過，形成決議后并報登記管理機關批準同意。延期換屆最長不超過1年”。四換屆可以采用通訊方式召開或鼓掌表決嗎？我們知道，基金會的理事成員來自各行各業(yè)，理事往往身兼多職分身乏術，出席每一次會議并不是一件容易的事。因此，很多基金會專門在理事會制度中明確可以采用通迅方式召開理事會會議。這個屬于社會組織內部治理范疇，并不違反法律規(guī)定。不過，理事會允許通訊方式召開并不代表換屆選舉會議也可采用通訊方式進行。根據(jù)《民政部、財政部關于加強社會組織反腐倡廉工作的意見》規(guī)定，進行改選換屆的會員（代表）大會、理事會須有符合法定人數(shù)的會員（代表）、理事出席方能召開，不得以通訊方式召開。因此，涉及基金會改選換屆的會議，原則上參會人員還是必須要到現(xiàn)場出席會議。當然，在當下疫情仍然頻發(fā)的情況下，采用電話、視頻、微信等方式非常安全方便。因此，出于疫情防控的要求如的確需要以通訊方式召開換屆會議時，建議事先與業(yè)務主管單位及登記部門提前溝通爭取支持。

另外，換屆選舉屬于民主決議事項也是基金會的重要事項，不允許鼓掌表決通過，建議采用無記名投票方式表決。根據(jù)《基金會管理條例》規(guī)定，該重要事項出席會議的人數(shù)至少有2/3以上理事才可進行，而且候選人應當獲得2/3以上的出席理事通過始得當選。五換屆需要進行審計嗎？根據(jù)《基金會管理條例》第三十七條規(guī)定，基金會在換屆和更換法定代表人之前，應當進行財務審計。因此，基金會在換屆之前，應委托有資質的會計師事務所對換屆前的基金會理事會財務狀況進行審計，并出具相應的審計報告。如果涉及法定代表人離任的，還需對法定代表人任職期間的經(jīng)濟責任進行審計，出具審計報告。六出現(xiàn)僵局導致無法換屆怎么辦？如同公司股東會陷入僵局一樣，有的基金會也會因為理事會成員之間意見不一致產(chǎn)生分歧，進而導致基金會無法進行換屆工作。如前所述，理事會負責換屆工作，但理事會又不能正常召開或者無法形成有效決議。當這種情形出現(xiàn)時，基金會因此陷入僵局。在此情形下，如何打破僵局不但考驗基金會的智慧，也對主管部門提出了更高的要求。基金會是為公益目的設立的社會組織，我們更應當推動其健康運作服務社會。當基金會陷入僵局時，參考公司法及司法解釋相關規(guī)定，基金會也的確需要政府部門或司法部門的介入才能打破僵局。比如《北京市基金會換屆指引》第九條規(guī)定 ，基金會應當直接向業(yè)務主管單位或者登記管理機關報備相關情況，由主要捐贈人、發(fā)起人、業(yè)務主管單位或登記管理機關組成換屆領導小組，組織領導基金會換屆工作。因此，當基金會換屆選舉陷入僵局時，我們認為基金會應當主動報告并尋求在主管部門積極參與或指引下進行換屆選舉。七換屆籌備要準備哪些文件？換屆籌備需要的文件應當以當?shù)刂鞴懿块T的要求為準，通常需要準備如下文件：《換屆申請》、《理事會工作報告》(草案)、《監(jiān)事會工作報告》(草案）或《監(jiān)事意見》、《財務工作報告》(草案)、《換屆審計報告》(換屆后法定代表人變更的，須同時出具《法定代表人任期經(jīng)濟責任審計報告》)、《理事、負責人候選人名單、簡歷》、《換屆會議議程》、《理事會選舉辦法》(草案)及選票。基金會如有退(離)休干部兼職，應當提供審批表、會議審議的其他材料(草案)。新一屆理事產(chǎn)生后召開理事會第一次會議，產(chǎn)生理事長、副理事長、秘書長，參會理事、監(jiān)事在會議紀要上簽署名字和意見。此外，一般應在新一屆理事會第一次會議結束后30日內，將依程序換屆的會議紀要、備案表、變動表等材料報業(yè)務主管單位和登記管理機關備案。需要注意的是，如涉及理事人數(shù)變動需修改章程，應根據(jù)《章程》規(guī)定到登記管理部門進行章程核準。

如前所述，基金會的換屆選舉工作是社會組織法人內部治理的范疇，基金會要以章程為核心，在法律及政策框架范圍內盡可能發(fā)揮主觀能動性，建立健全現(xiàn)代法人治理結構和運行機制，特別是積極探索和創(chuàng)新選舉制度。