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中銀解讀 | 創(chuàng)業(yè)者極簡(jiǎn)法律系列（十）公司控制權(quán)
時(shí)間：2023.07.25 作者：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所 黃瀟葳、劉艷
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2019年廣東省高級(jí)人民法院將蔡達(dá)標(biāo)與真功夫公司損害股東利益責(zé)任糾紛一案作為加強(qiáng)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)司法保護(hù)十大典型案例發(fā)布，真功夫這家國(guó)內(nèi)最大餐飲連鎖品牌的內(nèi)斗再次成為大家茶余飯后的談資。現(xiàn)任董事長(zhǎng)潘宇海和身陷囹圄的前董事長(zhǎng)蔡達(dá)標(biāo)作為真功夫的兩大股東，對(duì)真功夫的發(fā)展戰(zhàn)略存在重大分歧，二者之間關(guān)于公司股權(quán)、控制權(quán)的斗爭(zhēng)已近乎白熱化，創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)因權(quán)力分配失衡分道揚(yáng)鑣。真功夫從一時(shí)的風(fēng)頭無(wú)兩到現(xiàn)如今官司纏身，公司一半股權(quán)歸屬懸而未決，公司發(fā)展因長(zhǎng)期內(nèi)斗陷入困境，品牌形象一落千丈。本文擬簡(jiǎn)要介紹幾種常見(jiàn)的公司控制權(quán)實(shí)現(xiàn)模式，供創(chuàng)業(yè)者參考，以免日后陷入權(quán)力斗爭(zhēng)的深淵，阻礙公司發(fā)展。
一、公司控制權(quán)的內(nèi)涵
公司控制權(quán)的核心是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，對(duì)公司重大事務(wù)的決策權(quán)，對(duì)公司的重大事項(xiàng)和經(jīng)營(yíng)決策的影響力，以及對(duì)董事會(huì)的構(gòu)成和董事的任命具有決定權(quán)。
二、公司控制權(quán)的具體實(shí)現(xiàn)模式
1、通過(guò)股權(quán)取得公司控制權(quán)
絕對(duì)控股權(quán)和相對(duì)控股權(quán)：股權(quán)是公司控股權(quán)的基礎(chǔ)，是對(duì)公司的終極控制權(quán)，公司最重大的事項(xiàng)通常是基于股權(quán)由股東（會(huì)）決定，創(chuàng)始人可以通過(guò)掌控股權(quán)從而取得公司控制權(quán)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的最高決策機(jī)構(gòu)是股東（會(huì)），股東會(huì)的普通表決事項(xiàng)多為二分之一以上多數(shù)表決權(quán)通過(guò)，而少數(shù)重大事項(xiàng)（如公司章程修改）還需要三分之二以上表決權(quán)通過(guò)。一般而言，表決權(quán)為一股一票，持有67%的股權(quán)即可以獲得股東會(huì)上表決時(shí)的三分之二以上的表決權(quán)，取得公司的絕對(duì)控股權(quán)，繼而取得公司控制權(quán)；持有50%以上的股權(quán)一般可以獲得股東會(huì)上表決時(shí)的二分之一以上的表決權(quán)，取得公司除重大事項(xiàng)外的相對(duì)控股權(quán)。
2、通過(guò)制度或架構(gòu)設(shè)計(jì)維持對(duì)公司的控制權(quán)
對(duì)于需要融資的公司而言，隨著公司的融資壯大，創(chuàng)始人股權(quán)被不斷稀釋，難以維持絕對(duì)控股權(quán)和相對(duì)控股權(quán)，此時(shí)，創(chuàng)始人就需要考慮通過(guò)制度層面的設(shè)計(jì)，維持自己對(duì)公司的控制權(quán)，從而實(shí)現(xiàn)小股操大盤。以下是幾種較為常見(jiàn)的公司控制權(quán)取得模式：
（1）公司章程約定：根據(jù)《公司法》第四十二條約定“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外”，公司可以在章程中明確約定同股不同權(quán)，保障創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)的控制權(quán)。需要注意的是，公司應(yīng)保證新股東加入時(shí)同意并簽署章程。
（2）控制董事提名權(quán)從而控制董事會(huì)：公司的日常經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，主要由公司董事會(huì)來(lái)決定，控制公司董事的提名權(quán)，相當(dāng)于控制了公司董事會(huì)，創(chuàng)始人應(yīng)注意控制董事會(huì)的人數(shù)以及創(chuàng)始人任命的董事人數(shù)。
（3）與其他股東或創(chuàng)始人簽署一致行動(dòng)人協(xié)議（騰訊）：一致行動(dòng)人協(xié)議是指某些股東或創(chuàng)始人就特定事項(xiàng)采取一致行動(dòng)簽訂協(xié)議，意見(jiàn)不一致時(shí)，某些股東跟隨一致行動(dòng)人投票。創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之間可以通過(guò)簽署一致行動(dòng)人協(xié)議來(lái)加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重，鞏固該方在公司中的控制地位。
（4）投票權(quán)委托模式（京東）：投票權(quán)委托就是公司部分股東通過(guò)協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。
（5）（SPV）有限合伙架構(gòu)（螞蟻金服）：有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方，不參與企業(yè)管理。所以，股東可以不直接持有公司股權(quán)，而是設(shè)立一個(gè)有限合伙企業(yè)，再由有限合伙企業(yè)創(chuàng)設(shè)公司，這樣股東就間接持有公司股權(quán)。同時(shí)，由創(chuàng)始人或其名下公司擔(dān)任GP，控制有限合伙企業(yè)，再通過(guò)有限合伙企業(yè)控制公司。除創(chuàng)始人之外的其他股東，只能是有限合伙的LP，只享有經(jīng)濟(jì)收益而不參與有限合伙日常管理決策，無(wú)權(quán)通過(guò)有限合伙控制公司。
（6）AB股計(jì)劃（百度）：AB股計(jì)劃也稱雙股權(quán)結(jié)構(gòu)，實(shí)質(zhì)上是“同股不同權(quán)”制度。A股通常由機(jī)構(gòu)投資人與公眾股東持有，投票時(shí)一股一票，B股通常由創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)持有，投票時(shí)一股N票，B股向外出售給非創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)股東時(shí)降級(jí)為A股，以此保證創(chuàng)始人團(tuán)隊(duì)投票時(shí)享有更多票數(shù)，從而取得對(duì)公司重大事項(xiàng)的決策權(quán)。
以上是幾種常見(jiàn)的公司控制權(quán)實(shí)現(xiàn)模式，幾種模式均有各自的優(yōu)缺點(diǎn)和適用場(chǎng)景，本文不再作過(guò)多闡述，幾種模式相互之間也可以交叉、組合，從而設(shè)計(jì)出適合企業(yè)的控制權(quán)實(shí)現(xiàn)模式。
企業(yè)可不可以不進(jìn)行控制權(quán)設(shè)計(jì)呢？我們認(rèn)為對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)而言控制權(quán)設(shè)計(jì)是不可或缺的。與控制權(quán)直接相關(guān)的是控制人，掌握控制權(quán)的人我們稱之為控制人，沒(méi)有控制人的企業(yè)會(huì)失去主心骨，責(zé)權(quán)利不清，失去發(fā)展的動(dòng)力，對(duì)于初創(chuàng)企業(yè)尤其如此，初創(chuàng)企業(yè)應(yīng)依據(jù)自身股東情況及不同的發(fā)展階段設(shè)計(jì)不同的控制權(quán)實(shí)現(xiàn)方式，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)的快速發(fā)展。
本文作者系：
黃瀟葳：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所合伙人，執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：公司法律事務(wù)（常年法律顧問(wèn)服務(wù)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、股權(quán)激勵(lì)等）、資本市場(chǎng)、私募基金、投資與并購(gòu)、重大商事?tīng)?zhēng)議解決等。
劉艷：北京中銀（深圳）律師事務(wù)所律師助理。主要業(yè)務(wù)方向：公司法律事務(wù)（股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、股權(quán)激勵(lì)、常年法律顧問(wèn)服務(wù)等）、私募基金、投資與并購(gòu)、重大商事?tīng)?zhēng)議解決等。
