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公司應對疫情防控的合同法律風險控制——減少不可抗力造成的損失
時間：2020.02.12 作者：北京市中銀（深圳）律師事務所 孫春橋
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2020年伊始，新型冠狀病毒造成的肺炎疫情席卷華夏大地，給中華兒女造成了重大影響與慘重損失。2020年2月10日，全國人大常委會法工委發言人、研究室主任臧鐵偉表示，當前我國發生新冠肺炎疫情，為了保護公眾健康，政府也采取了相應疫情防控措施。對于因此不能履行合同的當事人來說，屬于不能預見、不能避免并不能克服的不可抗力。根據合同法的相關規定，因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。據此，相較于此前各法官、律師等法律人對于本次疫情是否屬于不可抗力的探討與分析，全國人大法工委發言人已經明確爭論，確定本次疫情屬于不可抗力，符合條件的合同當事人可以適用不可抗力的法律抗辯與免責。而因不可抗力不能預見、不能避免并不能克服，公司必將因疫情防控的不可抗力產生訂立、履行、解除合同的法律風險與損失。所以，本文旨在從公司角度分析如何實現疫情防控期間的合同法律風險控制，如何正確行使不可抗力抗辯權利，如何盡可能減少不可抗力對公司產生的損失。
據此，本文將分析與回答以下問題：
一、不可抗力的法律概念。
二、不可抗力抗辯權的立法目的。
三、不可抗力抗辯權的法律效果。
四、不可抗力出現后，行使不可抗力抗辯權的前提要件。
五、不可抗力出現后，行使不可抗力合同解除權的前提要件。
六、行使不可抗力抗辯權解除合同后的法律后果。
七、如何正確行使不可抗力抗辯權。
八、部分不能實現合同目的的合同當事人如何減少損失。
九、訂立合同時，如何預防可能出現不可抗力造成的損失。
問題一、不可抗力的法律概念
根據《民法總則》第180條規定：“因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。”
根據《合同法》第117條規定：“本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。”
所以，不可抗力是不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。
問題二、不可抗力抗辯權的立法目的
我國民法領域以當事人意思自治為主，但不可抗力的規定屬于強制性規范，合同當事人應當遵照執行。立法目的在于當事人履行民事關系過程中，出現了不能預見的情形產生糾紛時，為當事人調整民事法律關系確定依據，化解矛盾，定分止爭。
問題三、不可抗力抗辯權的法律效果
根據《合同法》第94條規定：“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；……”
根據《合同法》第117條規定：“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任。
根據以上法律規定，不可抗力抗辯的法律后果主要有兩種。一是出現不可抗力情形后，因不可抗力致使不能實現合同目的，合同當事人可以合法解除合同，無需繼續履行。二是因不可抗力部分或全部不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，無需向合同相對方承擔違約責任。
解除示例：A設計公司計劃2020年2月份中旬在B酒店召開全體公司員工迎春晚宴，遂于2019年12月與B酒店簽訂《服務協議》，預定2020年2月13日B酒店宴會廳場地與50桌酒席，并預交B公司定金8萬元。現因出現屬于不可抗力的疫情防控措施，A公司已經無法召開全體公司員工迎春晚宴。即使B酒店具備履行合同的能力，A公司仍然有權據此解除合同。
免責示例：A建筑公司與B房地產公司于2019年10月簽訂《建筑施工合同》，約定于2020年2月10日前完成某建筑工地的全部施工工作，如A公司未能如期完成全部施工工作，每遲延一日，需要承擔違約金50萬元。現因出現屬于不可抗力的疫情，A公司未能按照約定完成全部施工工作，如僅僅按照合同約定的話，A公司應當承擔違約責任。但依據不可抗力的法律規定，A公司有權抗辯免除違約責任，順延疫情防控期間耽誤的施工日期。
問題四、不可抗力出現后，行使不可抗力抗辯權的前提要件
在出現不可抗力情形后，并不是所有不能履行合同的當事人都能行使不可抗力抗辯權。不可抗力出現后，行使不可抗力抗辯權必須具備不能履行合同的情形與不可抗力的具體情形具有直接因果聯系，即合同當事人是直接因為不可抗力原因導致不能履行合同，而并非其他因素造成違約。因此，公司在具體行使不可抗力抗辯權過程中，必須依據不同的合同性質、履行方式、不能履行的原因等綜合實際情形，全面分析不可抗力情形是否直接導致合同不能履行。并且，根據不同的合同性質與履行方式，不可抗力產生的免責抗辯內容也存在明顯差異。如近期討論較多的貸款、租金等金錢給付之債一般只能在一定程度上主張延遲履約抗辯，但是難以主張給付責任免除抗辯。
問題五、不可抗力出現后，行使不可抗力合同解除權的前提要件
法律需要保護民事交易的穩定性，減少因為不當解除造成的損失。因此，人民法院對于合同當事人合法行使合同解除權的認定非常嚴格，行使不可抗力合同解除權也不例外。不可抗力出現后，行使不可抗力解除權至少需要滿足兩個前提要件。一是合同當事人訂立合同的根本目的已經確定不能實現；二是合同當事人訂立合同的根本目的不能實現與不可抗力的具體情形具有直接、必然的因果聯系。兩個核心前提要件必須全部具備，才能符合行使不可抗力合同解除權的法律規定。因此，公司在具體行使不可抗力合同解除權過程中，必須依據不同合同目的、合同性質、履行方式、受不可抗力影響的范圍等綜合實際情形，全面分析不可抗力出現是否已經足以認定合同當事人訂立合同的根本目的全不能實現，以及合同當事人訂立合同的根本目的不能實現與不可抗力的具體情形是否具有直接的因果聯系。否則，貿然行使合同解除權，將可能承擔嚴重的違約責任。
問題六、行使不可抗力抗辯權解除合同后的法律后果
根據《合同法》第97條規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”所以，一般的合同解除后，合同當事人還可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。但基于不可抗力行使的合同解除權不屬于過錯解除或違約解除，往往無需承擔恢復原狀、采取其他補救措施，賠償損失等法律責任。人民法院一般會基于公平原則，酌情認定合同解除后的損失劃分與責任承擔。
問題七、如何正確行使不可抗力抗辯權
根據《合同法》第118條規定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。”所以，在出現不可抗力情形造成損失后，為了防止雙方當事人損失擴大，行使不可抗力抗辯權的合同當事人應當及時書面通知對方，固定通知證據，并在合理期限內盡可能保留與提供相關證明材料。如合同當事人怠于履行通知義務給對方造成擴大損失的，擴大部分的損失應當由怠于通知方承擔賠償責任。
問題八、部分不能實現合同目的的合同當事人如何減少損失
前文所述，在不可抗力情形出現后，并非全部合同當事人都可以行使不可抗力抗辯權。很多公司訂立的合同在不可抗力情形出現前已經部分履行或大部分履行合同義務，在不可抗力情形消失后，未能及時履行的合同仍然可以實際履行，因為不可抗力情形的出現僅能導致合同當事人不能完全實現訂立合同的目的或者對于一方合同當事人權益存在重大影響。根據廣東省高級人民法院于2020年2月10發布的《關于依法審理新冠肺炎疫情防控期間民事行政案件的通告》第六條規定：“妥善處理合同糾紛。因疫情發生以及防控疫情應急措施等原因，導致買賣、租賃、旅游、住宿、餐飲、運輸等合同不能履行，或者按合同履行對一方當事人權益有重大影響的，可以根據約定解除或者變更合同；沒有約定的，鼓勵和支持雙方當事人協商解決，經濟損失按公平原則合理分擔。” 所以，此類情形應當及時協商變更原合同約定或依據公平原則協商分擔經濟損失，盡可能化解矛盾、以和為貴，減少各自損失。
問題九、訂立合同時，如何預防可能出現不可抗力造成的損失
雖然不可抗力具有不可預見性，但法律風險重在事先預防，司法機關在民事合同領域更是充分尊重合同當事人意思自治，往往是有約定，從約定。所以，訂立合同時，合同當事人應當通過充分地溝通協商，在簽訂的合同條款中明確具體的不可抗力約定條款，根據不同的合同性質，盡可能明確具體什么情形屬于合同當事人認可的不可抗力，避免在具體情形出現時，對于是否屬于不可抗力情形產生爭議，增加矛盾。同時，合同當事人還可以在合同條款中明確約定，不同的不可抗力情形出現后，對應不同的處理方式，盡可能做到提前預防，減少損失。
